Для предпринимателей жизненно важно иметь финансовые гарантии. В момент заключения договора с другой стороной вы хотите, чтобы ваш партнер платил. Вы также хотите быть уверены, что деньги, которые вы вкладываете, будут возвращены вам. Иными словами, вы хотите получить финансовое обеспечение. Когда кредитор получает финансовую гарантию, он может требовать, чтобы должник полностью выполнил свои обязательства в случае, если должник не выполняет условия, указанные в договоре. Для предпринимателей и организаций доступны различные варианты получения финансовой поддержки. В этой статье мы рассмотрим солидарную ответственность, договор поручительства, гарантию материнской компании, декларацию 403 и право залога недвижимого и недвижимого имущества.
Ответ на вопрос о том, что такое финансовая гарантия, заключается в том, что одна сторона обязана выплатить другой стороне указанную в договоре сумму за предоставление определенных услуг. Держатель долга имеет право предъявить претензии и потребовать возврата задолженности, а также выплаты неустойки в случае невыполнения условий финансовой гарантии. Чтобы получить финансовую гарантию, необходимо обратиться к третьей стороне, которая выступает в качестве поручителя.
1. Ответственность каждого
Совместная ответственность, также известная как солидарная ответственность, представляет собой совместную ответственность группы должников, взявших на себя долговое обязательство. Это не гарантирует, что вам вернут деньги. Пункт 2 статьи 6 книги 6 Гражданского кодекса (далее ГК) Нидерландов определяет понятие «солидарной ответственности». Участники полного товарищества солидарно несут ответственность по долгам товарищества, или руководители юридического лица могут быть солидарно осуждены по долгам юридического лица в определенных обстоятельствах. В качестве способа гарантировать, что договор будет выполнен, стороны часто применяют солидарную ответственность. Правило предпринимательства заключается в том, что каждый из нескольких должников отвечает по одному обязательству в равных долях. Другими словами, каждый должник несет ответственность только в пределах своей собственной доли. Исключение из этого правила — солидарная ответственность. При солидарной ответственности каждый должник имеет отношение к общей сумме долга. Таким образом, кредитор вправе требовать от каждого должника полного исполнения обязательства. Это означает, что кредитор имеет право выбирать, к кому из солидарных должников обратиться с взысканием, чтобы погасить весь долг. Полное исполнение солидарной обязанности одним из должников освобождает остальных должников от выполнения данного обязательства перед кредитором.
1.1 Регрессивная потребность
Финансовая ответственность разделяется между солидарными должниками. В результате они вправе рассчитывать на компенсацию от других должников. В правовой системе это называется «регрессным требованием», что означает, что должник имеет право требовать от виновника возмещения суммы, которую он заплатил. Таким образом, в случае солидарной ответственности один из должников имеет право требовать регресса по отношению к другим должникам.
В рамках договора о финансировании должник может в письменной форме обратиться к кредитору с требованием освободить его от солидарной ответственности. Примером может быть ситуация, в которой один из участников товарищества, на которое оформлен кредит, хочет покинуть его. В таком случае необходимо оформить письменное освобождение кредитора от солидарной ответственности. Недостаточно простого обещания о погашении обязательств солидарными должниками. Кредитор может снова потребовать от вас погашения всей суммы долга, если солидарные должники не в состоянии или не желают выполнять свои обязанности в соответствии с устным обещанием.
1.2 Потребность в информированном добровольном согласии
Гражданское право определяет ответственность супругов или партнеров по солидарному обязательству супруга или партнера-должника. В соответствии с подпунктом «с» пункта 1 статьи 88 книги 1 ГК Нидерландов, если один из супругов заключает договор, который предполагает солидарную ответственность, для которого требуется согласие другого супруга. Это и представляет собой необходимость получения информированного добровольного согласия. Цель этого положения заключается в том, чтобы защитить супругов от правовых действий, связанных с высоким финансовым риском. Когда кредитор требует от солидарного должника выполнить свои обязанности, это также влияет на партнера должника. Исключением является требование о получении информированного добровольного согласия. В частности, пункт 5 статьи 88 книги 1 ГК Нидерландов устанавливает, что согласие не требуется, если договор заключается руководителем закрытого (B.V.) или открытого (N.V.) акционерного общества, который самостоятельно или вместе с другими членами правления владеет большей долей акций.. Таким образом, должны быть выполнены два условия: руководитель должен быть директором-мажоритарным акционером или владеть большей долей акций вместе с другими членами правления; и договор должен быть заключен с целью выполнения повседневной деятельности предприятия. Требования о получении информированного добровольного согласия сохраняются, если оба эти условия не выполняются.
2. Контракт поручительства
Кроме того, можно заключить договор поручительства, если сторона желает получить гарантию того, что она выполнит платежное обязательство. Ст. 850 книги 7 ГК Нидерландов определяет понятие «договора поручительства». Мы говорим о поручительстве, когда третья сторона берет на себя ответственность перед кредитором с гарантией того, что другая сторона, или основной должник, выполнит свои обязательства перед кредитором. Стороны заключают договор поручительства, где поручителем является третья сторона, которая выступает гарантом выполнения обязательств. Поручитель принимает на себя обязательство перед кредитором должника в силу гарантии. Таким образом, поручитель несет ответственность не по своему долговому обязательству, а по долгам другого лица, и гарантирует, что платеж будет сделан. Поручитель несет ответственность в пределах стоимости имущества, которое он владеет. Предметом договора поручительства могут быть как текущие обязательства, так и будущие обязательства. В пункте 2 статьи 851 книги 7 ГК Нидерландов говорится, что будущие обязательства должны быть определены в достаточной степени в момент заключения договора поручительства. Кредитор вправе требовать от поручителя выполнить условия договора, если основной должник не в состоянии их выполнить. Согласно статье 851 книги 7 ГК Нидерландов, поручительство зависит от обязательства должника, в пользу которого заключен договор. В результате поручительство прекращается, когда должник выполняет свои обязательства.
Кредитор не может просто обратиться к поручителю с требованием о возврате долга. Понятие субсидиарной ответственности также имеет значение в отношении поручительства. Это означает, что кредитор не вправе требовать, чтобы поручитель сначала выполнил свою работу. Кредитор должен убедиться, что должник не в состоянии исполнить обязательство, прежде чем обратиться к поручителю, согласно статье 855 книги 7 ГК Нидерландов. В результате кредитор может обратиться к поручителю только после предъявления требования по оплате к основному должнику. Кредитор обязан сделать все возможное, чтобы убедиться, что должник, в отношении которого выдано поручительство, не в состоянии выплатить долг. В любом случае кредитор обязан отправить претензию по неисполнению договорных обязательств основному должнику. Кредитор может обратиться к поручителю с требованием об оплате долга только тогда, когда основной должник не оплатит долг после получения такой претензии. Поручитель имеет право возражения против требования кредитора, согласно статье 852 книги 7 ГК Нидерландов. Он может использовать те же методы, что и основной должник, чтобы реализовать свое право. Например, он может отсрочить платеж, освободиться от обязательства и заявить о том, что качество товара или услуги не соответствует требованиям.
2.1 Требования к регрессии
Поручитель имеет право требовать регресса от должника после того, как он оплатил долг должника. Из этого следует, что право регрессного требования также применяется к договорам поручительства. Тем не менее, в поручительстве речь идет о суброгации, уникальной форме регресса. Основное правило заключается в том, что право требования прекращается, когда обязательства выполняются. Этот закон не применяется к суброгации. Права суброгации передаются другому владельцу. В данном случае оплату производит третье лицо по требованию кредитора, а не должник. В случае, когда поручитель платит по долговому обязательству, права кредитора не прекращаются, а переходят к поручителю, который оплатил долг. Таким образом, поручитель, оплативший долг, имеет право требовать, чтобы должник, в пользу которого был заключен договор поручительства, выполнил свои обязанности. Сброгация возможна только в установленных законом ситуациях. Ст. 866 книги 7 и ст. 10 книги 6 ГК Нидерландов определяют суброгацию при договоре поручительства.
2.2 Договор поручительства между физическими лицами и организациями
Поручительство физического лица и юридического лица отличается. Договор поручительства физического лица используется для осуществления деятельности, выходящей за рамки их профессиональных или служебных обязанностей, тогда как договор поручительства юридического лица используется для выполнения служебных или профессиональных обязанностей. Физические или юридические лица могут быть поручителями по договору поручительства. Например, родители, выступающие поручителями по ипотеке между банком и своим ребенком, или холдинговая компания, выступающая поручителем в договоре финансирования деятельности между банком и дочерним предприятием. Между прочим, договор поручительства может применяться к банкам и другим кредиторам.
В большинстве случаев вид поручительства понятен. Когда товарищество выступает поручителем, мы имеем дело с договором поручительства юридического лица. В случае, если поручителем выступает физическое лицо, договор поручительства физического лица применяется. Неопределенность может возникнуть, если руководитель открытого (N.V.) или закрытого (B.V.) акционерного общества выступает поручителем этого юридического лица. Из статьи 857 книги 7 ГК Нидерландов следует, что поручительство физического лица означает заключение договора физическим лицом, действующим за пределами своих профессиональных или служебных обязанностей, с целью обеспечения обычной хозяйственной деятельности открытого или закрытого акционерного общества. Руководитель товарищества, владеющий большим количеством акций самостоятельно или вместе с другими членами правления, выступает поручителем в такой сделке. При этом следует выделить два необходимых компонента:
— поручитель может быть директором-мажоритарным акционером или иметь большую долю акций вместе с другими членами правления;
— цель договора поручительства заключается в том, чтобы компания продолжала заниматься своими повседневными делами.
На практике директор-мажоритарный акционер часто выступает поручителем. Директор-мажоритарный акционер лично заинтересован в заключении договора поручительства в пользу своего предприятия и контролирует финансовую политику товарищества. Банк может отказаться дать кредит без поручительства. Кроме того, договор о поручительстве между мажоритарным акционером и директором должен быть заключен с целью выполнения обычной хозяйственной деятельности предприятия. Тем не менее, закон не предоставляет дополнительных разъяснений, поскольку это зависит от конкретных обстоятельств. Обстоятельства дела должны быть рассмотрены, чтобы определить, заключается ли договор поручительства в целях осуществления обычной хозяйственной деятельности предприятия. Мы имеем дело с поручительством юридического лица, если были выполнены оба указанных выше элемента. Мы имеем дело с поручительством физического лица, если поручитель является руководителем предприятия, но не мажоритарным акционером, или если договор заключен не в целях осуществления обычной хозяйственной деятельности предприятия.
Действуют дополнительные условия при заключении договора поручительства физического лица. Закон также обеспечивает защиту супруга или зарегистрированного партнера поручителя, требуя их информированного добровольного согласия при заключении договора поручительства физического лица. В соответствии с пунктом 1 статьи 88 книги 1 Гражданского кодекса Нидерландов один из супругов должен получить разрешение второго супруга для принятия на себя роль поручителя. Из этого следует, что договор поручительства физического лица требует согласия супруга поручителя. Как бы то ни было, согласие не требуется в случае договора поручительства юридического лица, согласно п. 5 ст. 88 книги 1 ГК Нидерландов. Таким образом, защита партнера поручителя ограничена поручительством физического лица.
3. Гарантии
Гарантия также используется для защиты долга. Гарантия — это тип личной ответственности в обязательственном праве, при котором третье лицо принимает на себя обязательство автономно отвечать перед кредитором должника за исполнение обязательства. Таким образом, третья сторона выполняет функцию гаранта исполнения обязательств, которые должник должен выполнить. Если должник не желает или не может оплатить долг, гарант отвечает за его погашение. Несмотря на то, что гарантия не регулируется законодательством, она определяется в договоре.
3.1 Гарантии на участие
Исполнение обязательств гарантируется двумя типами гарантий: акцессорной (дополнительной) и абстрактной. Характер акцессора гарантии определяется отношениями между кредитором и должником. На первый взгляд договор поручительства и акцессорная гарантия мало отличаются друг от друга. Но в акцессорной гарантии обязательство поручителя не совпадает с обязательством должника, а является дополнительным обязательством другого характера. Простым примером является обязательство гаранта поставить кредитору партию помидоров в случае, если должник не может выполнить свое основное обязательство. Обязанность гаранта отличается от обязанности должника. Однако это не уменьшает сходства между этими двумя типами обязательств. Акцессорная гарантия дополняет основное обязательство между кредитором и должником. Кроме того, акцессорная гарантия действует как страховка; гарант должен выполнить свою часть сделки только в том случае, если основной должник не сможет выполнить свое основное обязательство.
Статья 863 книги 7 ГК Нидерландов явно отражает понятие акцессорной гарантии, несмотря на то, что данная гарантия как таковая не регулируется законодательством. Из настоящей статьи следует, что правила поручительства физического лица также применяются к лицам, которые принимают на себя определенные обязательства, чтобы гарантировать исполнение обязательств иного содержания третьей стороной перед кредитором. В результате правила поручительства физического лица также применяются к акцессорным сделкам, заключенным физическими лицами.
3.2 Общая гарантия
В дополнение к акцессорной гарантии используется абстрактная. Абстрактная гарантия отличается от акцессорной гарантии тем, что она предполагает независимое обязательство гаранта перед кредитором, а не зависит от основного обязательства между кредитором и должником, в обеспечение которого она выдана. При заключении абстрактной сделки гарант самостоятельно принимает на себя обязательство выполнять соглашение при определенных условиях. Основное соглашение между должником и кредитором не связано с обязательством гаранта, предусмотренным абстрактной гарантией. Банковская гарантия является самым распространенным типом абстрактной гарантии.
Абстрактная гарантия означает, что гарант не может отказаться от выполнения требований кредитора. Поскольку гарантия является отдельным обязательством по отношению к договору между кредитором и гарантом, гарант не может приостановить оплату в момент исполнения обязательства по гарантии. Это означает, что кредитор может напрямую обратиться с требованием к гаранту, не предъявляя претензии к должнику. Таким образом, этот тип гарантии является наиболее эффективным средством, которое кредитор может использовать для обеспечения выплаты долга. Наряду с этим гарант не имеет права требовать регресса. Тем не менее, стороны могут включить защитные условия в договор гарантии. Правовые последствия абстрактной гарантии не регулируются законодательством, но стороны договора могут определить их.
3.3 Гарантия материнской фирмы
Во многих случаях в корпоративном праве используется гарантия материнской компании. Гарантия материнской компании предназначена для обеспечения исполнения обязательств дочерней компанией, входящей в концерн, в случае если дочерняя компания не желает или не в состоянии выполнить свои обязательства. Данный тип гарантии применяется только к компаниям, входящим в состав одной группы или холдинга. В сущности, гарантия материнской компании представляет собой абстрактную гарантию. В любом случае, когда гарант изначально платит по обязательству, не проверяя, действительно ли вступило в силу требование об оплате, это не соответствует правилу «сперва плати, а потом говори». Это связано с тем, что должник — дочернее предприятие гаранта, и гарант должен сам определить, подлежит ли требованию незамедлительной оплаты. Однако, поскольку стороны имеют право изменять условия договора по своему усмотрению, условие «сперва плати, а потом говори» может быть включено в договор гарантии. Стороны должны решить, применяют ли они оплату или исполнение обязательств. Кроме того, стороны должны сами определить условия, которые гарантирует, а также сумму и срок гарантии. В случае банкротства дочерней компании гарантия материнской компании может помочь, но только если материнская компания сама не обанкротится.
4. 403-verklaring (признание ответственности за долги дочерних компаний)
В рамках концерна или группы компаний часто выдается так называемое 403-заявление, которое означает принятие ответственности за долги своих дочерних компаний. Содержание статьи 403 книги 2 ГК Нидерландов приводит к этому признанию аффилированности дочерней компании. Входящие в группу дочерние предприятия освобождены от составления и раскрытия отдельной годовой бухгалтерской отчетности. Финансовая отчетность составляется в таком случае. Консолидированная финансовая отчетность — это годовая отчетность материнского предприятия, в которой отражены финансовые результаты всех дочерних компаний. Основанием для применения консолидированной годовой отчетности в отношении дочерних структур является то, что, несмотря на то, что они работают относительно автономно, они все еще находятся под контролем материнской компании. Признание ответственности за долги своих дочерних компаний — это односторонний правовой акт, из которого вытекает неакцессорное обязательство материнской компании. В результате мы имеем дело с независимым обязательством. Крупные международные компании не единственные, кто использует эту возможность; небольшие компании, такие как две закрытые акционерные общества, также могут воспользоваться этой возможностью. Важно, чтобы заявление было зарегистрировано в Торговом Реестре Торгово-промышленной палаты Нидерландов. В данном заявлении указано, какие именно долги дочернего предприятия погашаются материнской компанией с какой отчетной даты.
Оборотная сторона 403-й декларации заключается в том, что материнская компания признает за собой обязательства своих дочерних компаний. В результате материнская компания несет общую ответственность за долги, возникающие в результате правовых действий дочернего предприятия. Из этого следует, что кредитор дочернего предприятия, которому было выдано 403-verklaring, вправе определить, кому из солидарных должников предъявить требование об оплате: материнской компании, которая подписала заявление о признании ответственности за долги дочерних компаний, или дочернему предприятию, с которым был заключен договор. Кредитор получает компенсацию за то, что материнская компания не понимала финансового положения дочернего предприятия, в виде солидарной ответственности. В случаях, когда указанные ранее финансовые гарантии несут собой ответственность по отношению стороны, с которой заключен договор, 403-verklaring предусматривает, что все кредиторы дочерних структур несут собой ответственность. Поскольку более одного кредитора могут использовать свое право требования в отношении материнской компании, существует высокий уровень потенциальной ответственности, связанной с признанием ответственности за долги дочерних компаний. Недостаток этого заявления заключается в том, что его заключение может иметь последствия для всей группы компаний в случае финансовых трудностей дочернего предприятия. В случае банкротства дочернего предприятия вся группа компаний может быть признана несостоятельной.
4.1 Отмена декларации 403
В некоторых случаях материнская компания стремится избежать совместной ответственности по долгам дочерних структур в будущем. Например, в ситуации, когда материнская компания хочет получить контроль над дочерней компанией. Признание ответственности за долги дочерних компаний аннулируется в соответствии с процедурой, указанной в статье 404 книги 2 ГК Нидерландов. Этот метод состоит из двух частей. В первую очередь необходимо отменить декларацию 403. Отказ от обязательства должен быть задокументирован в Торговом Реестре Торгово-промышленной палаты Нидерландов. Отказ от ответственности означает, что материнская компания не будет нести какую-либо ответственность за долги дочернего предприятия, которые возникли после регистрации этого заявления. Тем не менее, в пункте 2 статьи 404 книги 2 ГК Нидерландов говорится, что материнская компания несет ответственность за долги, возникшие в результате правовой деятельности дочернего предприятия до момента выдачи заявления об отказе от ответственности. Таким образом, материнская компания несет ответственность за долги, возникшие после выдачи обязательства о признании ответственности за долги дочерних компаний, но до момента регистрации заявления об отказе от ответственности. Данное правило защищает интересы кредитора, который, скорее всего, заключил договор с дочерним предприятием с надеждой на гарантии, вытекающие из 403-verklaring.
Кроме того, существует возможность прекратить ответственность, вытекающую из правоотношений, вытекающих из прошлых договоров. В соответствии с пунктом 3 статьи 404 книги 2 ГК Нидерландов необходимо пройти дополнительную процедуру. При этом выполняются следующие условия:
— дочернее предприятие не может сохранять свою принадлежность к группе компаний;
— торгово-промышленная палата должна получить не менее двух месяцев уведомления о намерении расторгнуть 403-verklaring;
— уведомление о намерении расторгнуть 403-verklaring должно быть распространено в местной прессе не менее чем через два месяца.
Кроме того, кредиторы имеют право оспорить намерение отменить 403-verklaring. В случае отсутствия или несвоевременного представления возражений или если возражения были признаны недействительными судом, заявление о признании ответственности за долги дочерних компаний может быть аннулировано. После выполнения условий аннулирования и прекращения 403-й декларации материнская компания не несет солидарную ответственность за будущие долги дочернего общества. В данной ситуации крайне важно действовать со всей ответственностью. Если отказ об ответственности не был подан надлежащим образом, материнская компания будет отвечать за долги дочернего предприятия вплоть до нескольких лет после его продажи.
5. Право на залог как движимого, так и недвижимого имущества
Кроме того, можно получить финансовую гарантию, реализовав право залога как недвижимого, так и движимого имущества. Несмотря на то, что данные видов гарантий похожи друг на друга, между ними существуют различия.
5.1 Право на залог недвижимости
Право залога недвижимого имущества, также называемое ипотекой, представляет собой обязательственное соглашение между двумя сторонами. Договор ипотеки заключается в том, что кредитор предоставляет кредит заемщику под залог недвижимого имущества. Право залога недвижимого имущества — это право заемщика на недвижимое имущество. Кредитор вправе удержать недвижимое имущество в целях исполнения долгового требования, если заемщик не может погасить кредит. Собственники жилья, которые заключили кредитное соглашение с банком и используют свое жилье в качестве гарантии возврата кредита, являются самым распространенным примером реализации права недвижимого имущества. Тем не менее, это не означает, что только банк может использовать право залога недвижимого имущества. Кроме того, другие юридические и физические лица могут дать ссуды под залог недвижимого имущества. Терминология, используемая в ипотеке, может быть запутанной. Когда происходит разговор, одна сторона, например банк, предоставляет займ другой стороне. Но с юридической точки зрения кредитор является залогодержателем, а должник — залогодателем. Таким образом, покупатель жилья выступает в качестве залогодателя, а банк в качестве залогодержателя.
Следует отметить, что недвижимое имущество не может быть предметом залога. Согласно статье 227 книги 3 ГК Нидерландов, только недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, может быть предметом залога. Когда зарегистрированное имущество покупается или продается, передача прав собственности должна быть зарегистрирована в открытом реестре прав на недвижимое имущество. Покупатель считается собственником недвижимости только с момента регистрации. Земельные участки, дома, морские и воздушные суда подлежат государственной регистрации. Права на автомобиль не должны быть зарегистрированы в правительстве. Кроме того, как следует из статьи 231 книги 3 ГК Нидерландов, предмет залога в договоре может быть «достаточно идентифицированным» в определенных случаях. В результате должно быть абсолютно ясно, насколько залог обеспечивает основное обязательство. Если кредитор имеет требования к должнику по двум договорам, необходимо четко определить, какое из этих требований относится к обеспечению ипотечных обязательств. В момент заключения договора ипотеки право собственности на заложенную вещь остается у владельца. Кроме того, право залога недвижимого имущества требует нотариального удостоверения сделки.
Кредитор вправе реализовать залог, если должник не выполняет свои обязательства по платежам. Это не требует решения суда. Данное положение называется «немедленным исполнением» и проистекает из статьи 268 книги 3 ГК Нидерландов. При этом важно помнить, что кредитор может продать товар только для удовлетворения своих требований из выручки от продажи, а не для присвоения его в качестве залога. Статья 235 книги 3 ГК Нидерландов прямо запрещает присвоение предмета заложенного требования. Права залогового имущества имеют важное преимущество для залогодержателя по сравнению с другими кредиторами, которые стремятся удовлетворить свои требования за счет реализации заложенного имущества. Данное правило вытекает из статьи 227 книги 3 Гражданского кодекса Нидерландов. Кроме того, в случае возможного банкротства должника заложник находится в выгодном положении. Залогодержатель может использовать свое право требования, если должник признан несостоятельным. Он является кредитором первой очереди и может удовлетворить свое требование за счет прибыли, полученной от продажи недвижимого имущества.
5.2 Право на залог недвижимости
Право залога движимого имущества и право залога недвижимого имущества являются обязательственными правами. Предметом залога движимого имущества не может быть недвижимость. Все остальные вещи, такие как движимое имущество, именная (на предъявителя) или бланковая передаточная надпись, или даже узуфрукт (право пожизненно пользоваться чужой вещью). Таким образом, автомобиль или дебиторская задолженность могут быть предметами залога движимого имущества. Одним из способов гарантировать выполнение обязательств является залог движимого имущества. Договор заключается между должником и кредитором. Кредитор имеет право продать предмет и удовлетворить свое требование за счет вырученной от продажи суммы, если должник не выполняет свои платежные обязательства. Кредитор имеет право немедленно продать заложенную вещь, если должник не может выполнить свои обязательства по договору самостоятельно. В случае немедленного исполнения посредничество суда не требуется, как следует из статьи 248 книги 4 ГК Нидерландов. Кредитор не может присвоить себе предмет взыскания, как и в случае с залогом недвижимого имущества. В соответствии со статьей 235 книги 3 ГК Нидерландов он имеет право только продать товар и удовлетворить свое требование за счет выручки от продажи. Кредитор является кредитором первой очереди в случае, если должник признан неплатежеспособным или ему предоставлена отсрочка платежей. Тем не менее, не имеет значения, идет ли речь о посессорном или непосессорном залоге в данном случае.
5.2.1 Залог, посессорный и непосессорный
Согласно статье 236 книги 3 ГК Нидерландов, «фактическая передача движимого имущества залогодержателю или третьему лицу» является основанием для посессорного залога. Из этого следует, что на время действия договора о залоге движимого имущества заложенная вещь передается на хранение кредитору. Предмет залога передается кредитору для создания посессорного залога. При этом кредитор несет ответственность за ремонт и обслуживание заложенного предмета, а должник несет ответственность за возмещение этих расходов.
Согласно статье 237 книги 3 ГК Нидерландов, помимо посессорного также существует непосессорный залог, то есть залог, который не был передан залогодержателю в собственность. Вместо того, чтобы передать предмет залога на хранение кредитору, он представляет собой акт обеспечительной передачи права собственности на предмет. Это может быть нотариальный акт или договор между двумя сторонами. Акт между сторонами должен быть официально засвидетельствован налоговой и таможенной службой Нидерландов или нотариусом. Компании, владеющие оборудованием, часто используют непоссессорный залог. Если оборудование бизнеса переходит в непосредственное распоряжение кредитора, бизнес не может продолжать свою деятельность.
Поскольку предмет залога уже находится в руках кредитора, посессорный залог дает залогодержателю большую защиту по сравнению с непосессорным залогом. Это не так в случае непосессорного залога. Кредитор должен убедить должника передать ему вещь, которую он должен получить. Дело может даже дойти до судебного разбирательства, если должник этого не сделает. Различие между посессорным и непосессорным залогом также влияет на исход дела в случае, если должник будет признан неплатежеспособным или ему будет предоставлена отсрочка платежей. Как уже говорилось, залогодержатель имеет право потребовать немедленного исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Он может немедленно выполнить свое требование за счет реализации заложенного предмета. Кроме того, в случае банкротства залогодателя залогодержатели движимого имущества являются кредиторами первой очереди и имеют преимущество перед другими кредиторами залогодателя. Но есть разница между непосессорным и посессорным залогом. В случае банкротства залогодателя залогодержатели с посессорным залогом имеют преимущество перед налоговой службой. Залогодержатели не обладают этим правом при непосессорном залоге, поскольку у налоговых органов больше полномочий, чем у кредитора. В результате посессорный залог предлагает большую защиту по сравнению с непосессорным залогом.
6. Послесловие
Из вышесказанного следует, что существуют различные способы обеспечения финансовой гарантии: солидарная ответственность, договор поручительства, гарантия материнской компании, 403-verklaring и залог недвижимого и движимого имущества. Данные финансовые гарантии обычно представляют собой договор. В некоторых случаях условия договора определяются сторонами по своему усмотрению. Другие договоры финансовой гарантии регулируются законодательством. В результате каждый тип финансовой гарантии имеет как преимущества, так и недостатки для кредитора и гарантирующей стороны. Хотя есть некоторые виды финансовой гарантии, которые лучше защитят кредитора, чем другие. Финансовая гарантия может быть выбрана сторонами в зависимости от обстоятельств.
Типичные вопросы о финансовой гарантии
Что представляет собой финансовую защиту для студентов и работников?
Иностранные студенты, которые хотят обучаться в Голландии, должны сначала пройти обучение весь период обучения. Это дает им финансовую защиту, если учебное заведение рано или поздно разорвет контракт. Финансовым гарантом для трудоустроенных лиц выступает их спонсор — работодатель, который несет ответственность за своего сотрудника.
Какой смысл заключать договор с поручителем, предоставляющим финансовую гарантию?
Договор с поручителем гарантирует кредитору полный возврат средств. В случае купли-продажи недвижимого имущества поручитель и покупатель несут равную ответственность за возврат денег продавцу. Следовательно, если должник не возвращает деньги, поручитель обязан самостоятельно вернуть долг.
Какие основные условия должны быть указаны в договоре поручительства для финансовой гарантии, чтобы его получить?
Чтобы получить финансовую гарантию, обе стороны должны подписать договор, в котором будут указаны их обязанности, сумма сделки и срок, в течение которого должник должен вернуть долг. В официальном договоре также следует указать реквизиты каждой стороны, включая поручителя, и тип поручительства (полное или частичное).
Что можно использовать в качестве финансовой гарантии?
В качестве финансовой гарантии должник может предоставить право распоряжаться следующим имуществом: недвижимым и коммерческим имуществом, приватизированным земельный участком, ценными бумагами, транспортными средствами, золотом, платиной и изделиями из драгоценных металлов. В случае передачи недвижимого имущества должник может получить документ, подтверждающий его право пожизненного пользования.
